建设工程招投标法律制度,建设工程招投标法律制度之间的关系

第五章建设工程招投标法律制度续《建筑法》规定工程承发包的两种方式为：直接发包———限制招投标发包——提倡《中华人民共和国建筑法》《中华人民共和国招标投标法》《建设工程招标投标暂行规定》《工程设计招标投标暂行办法》《工程建设施工招标投标管理办法》《建筑安装工程总分包实施办法》第一节基本概念1、招标投标招标投标，是在市场经济条件下进行大宗货物的买卖、工程建设项目的发包与承包，以及服务项目的采购与提供时，所采用的一种交易方式。《中华人民共和国招标投标法》共6章68条国务院2000.1.1实施规定了招标、投标、开标、评标定标的工作程序和内容，以及违法招标投标法的法律责任。原则：公开：信息、开标的程序、平标的标准和程序、中标的结果公开。诚实信用：不得有欺骗、背信的行为，这是民事活动的基本准则。公平、公正：严格按照公开的招标条件和程序办事，同等的对待每一个投标竞争者。基本条件公平竞争的市场经济机制招标采购项目的买方市场2、适用范围（法律效力范围）空间效力：中华人民共和国境内对人的效力：自然人法人其他组织——招投标参与人员——招标、投标单位——行政部门3、调整对象招标投标活动中的关系自愿招标强制招标4、强制招标范围和规模标准《招标投标法》总则第三条：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。“在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标”。即强制招标范围：着眼于：工程建设项目涵盖：工程建设项目全过程按照招标投标法第三条的规定，法定强制招标项目的范围有两类：一是本法已明确规定必须进行招标的项目，二是依照其他法律或者国务院的规定必须进行招标的项目。第二节建设工程招标一、概述1、建设工程招标指招标人就拟建工程发布通告，以法定方式吸引承包单位参加竞争，从中择优选定工程承包方的法律行为。2、建设工程招标的种类(1)全过程招标。(2)勘察设计招标(3)材料、设备供应招标。(4)工程施工招标。二、招标人提出招标项目、进行招标的法人或其他组织。不能是个人建设单位（自行招标）招标代理机构《工程建设项目自行招标试行办法》《工程建设项目招标代理机构资格认定办法》1、建设单位自行招标所应具备的条件招标人自行办理招标事宜，应当具有编制招文件和组织评标的能力，具体包括：(1)具有项目法人资格(或者法人资格)；(2)具有与招标项目规模和复杂程度相适应的工程技术、概预算、财务和工程管理等方面专业技术力量；(3)有从事同类工程建设项目招标的经验；(4)设有专门的招标机构或者拥有3名以上专职招标业务人员；(5)熟悉和掌握招标投标法及有关法规规章。2、招标代理机构招标代理机构是指依法设立，从事招标代理业务并提供相关服务的社会中介组织。资质双重限定•设立条件……申请条件•从业资格……甲、乙两级三、招标项目应具备的条件建设工程在施工招标时必须具备的条件是：(1)概算已经批准；(2)建设项目已正式列入国家、部门或地方的年度固定资产投资计划；(3)建设用地的征用工作已完成；(4)有能够满足施工需要的图纸及技术资料；(5)建设资金和主要建筑材料、设备的来源已经落实；(6)已经建设项目所在地规划部门批准，施工现场的“三通一平”已经完成或一并列入施工招标范围。案例1某市越江隧道工程全部由政府投资，该项目为该市建设规划的重要项目之一，且已列入地方年度固定资产投资计划，概算已经主管部门批准，征地工作尚未全部完成，施工图及有关资料齐全，现决定对该项目进行施工招标。请问：该项目施工招标是否存在问题？解析：项目目前征地未完成，未满足招标要求！四、招标方式公开招标－－招标人以招标公告的方式邀请不特定的法人或其他经济组织来进行投标，它是面向全社会的招标。邀请招标－－招标人以投标邀请书的方式邀请一些特定的法人或其他经济组织来进行投标。公开招标和邀请招标的主要区别(1)发布信息的方式不同。一是公告，一是投标邀请书。(2)选择承包人的范围不同。(3)公开的程度不同。(4)时间和费用不同。五、招标程序公开招标邀请招标招标续六、建设工程招标的要求1、招标方式上的限制国家重点建设项目和地方重点建设项目都必须进行公开招标。只有在某些特定情况下，方可采用邀请投标方式，但事先须经国务院发展计划部门或省、自治区、直辖市人民政府批准。2、信息发布的要求（1）公开招标－发布招标公告•招标人的名称和地址•招标项目的性质、数量、实施地点和时间•获取招标文件的办法等（2）邀请招标－－发出投标邀请书受到邀请的投标人不得少于三个。无锡蠡湖科技大厦招标公告3、禁止实行歧视待遇的要求招标人不得以不合理的条件限制或排斥潜在投标人，不得对潜在投标人实行歧视待遇。招标文件不得要求或者标明特定的生产供应者以及含有倾向或者排斥潜在投标人的其他内容。4、保证合理时间的要求招标人规定的投标截止日期距招标文件开始发出之日，不得少于20日。第三节建设工程投标一、投标人1、投标人的概念投标人是指响应投标，参加投标竞争的人。法人自然人（只限于科研项目）其他组织2、投标人应具备的条件一般即招标文件规定的投标资格条件投标单位应向招标单位提供以下材料：(1)企业营业执照和资质证书；(2)企业简历；(3)自有资金情况；(4)全员职工人数(包括技术人员、技术工人数量及平均技术等级等)；(5)近三年承建的主要工程及其质量情况；(6)现有主要施工任务，包括在建的和尚未开工的工程一览表。3、投标联合体所谓联合体投标，是指两个以上法人或者其他组织组成一个联合体，以一个投标人的身份共同投标的行为。最常见的为设计承包商、设备供应商、工程施工承包商联合投标，共同承接工程。理解（1）联合体承包的联合各方为法人或者法人之外的其他组织。（2）联合体是一个临时性的组织，不具有法人资格。（3）是否组成联合体由联合体各方自己决定。（4）联合体对外“以一个投标人的身份共同投标”。（5）联合体各方均应具备相应的资格条件，不同资质就低不就高。优点（1）联合体可承接工程量大、技术复杂、风险大、难以独家承揽的工程，使经营范围扩大。（2）在投标中发挥联营各方技术和经济的优势，珠连璧合，使报价有竞争力。（3）在国际工程中，国外的承包商如果与当地的承包商联营投标，可以获得价格上的优惠。这样更能增加报价的竞争力。续（4）在合同实施中，联营各方互相支持，取长补短，进行技术和经济的总合作，可以减少工程风险，增强承包商的应变能力，能取得较好的工程经济效果。（5）通常，联营仅在某一工程中进行，比合营、合资有更大的灵活性。联合体合同关系业主联营成员联营成员联营成员联营合同总承包合同二、投标要求投标文件编制要求投标文件内容要求投标时间要求投标行为要求投标人数量要求1、投标文件编制要求按照招标文件的要求编制投标文件投标人只有按照招标文件载明的要求编制自己的投标文件，方有中标的可能。投标文件应当对招标文件提出实质性要求和条件作出响应应当对招标文件规定的包括招标项目的技术要求、投标报价要求和评标标准等)一一作出相对应的回答，不能存有遗漏或重大的偏离。否则将被视为废标，失去中标的可能。2、投标文件的内容要求（1）拟派出的项目负责人和主要技术人员的简历。（2）近三年的业绩。（3）拟用于完成招标项目的机械设备。（4）其他如财务状况、现有任务，全体员工技术力量等。3、投标时间要求(1)保密要求(2)合理报价(3)诚实信用在投标截至时间以前送达！4、投标行为要求5、投标人数量要求不少于3人，否则重新招标三、投标程序投标续第四节开标、评标与中标一、开标1、开标的概念开标是指投标截止后，招标人按招标文件所规定的时间和地点，开启投标人提交的投标文件，公开宣布投标人的名称、投标价格及投标文件中的其他主要内容的活动。2、开标的时间与地点《招标投标法》规定，“开标应当在招标文件确定的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行；开标地点应当为招标文件中预先确定的地点。”招标文件截止时间即是开标时间，一般精确至某年某月某时某分。开标地点事先在招标文件中明确规定，有利于投标人准时参加开标，从而更好地维护了其合法利益。3、开标主持——开标由招标人主持建设单位自行招标——自行主持委托代理招标——可由代理机构主持行政主管部门可派人参加以监督开标的合法进行4、开标应遵守的法定程序由投标人或其推选的代表检查投标文件的密封情况。经确认无误的投标文件，由工作人员当众拆封。宣读投标人名称、投标价格和投标文件的其他主要内容。提交投标文件的截止时间以后收到的投标文件，则应不予开启，原封不动的退回。案例2某项目开标会由市招标办的工作人员主持，市公证处有关人员到会，各投标单位代表均到场。开标前，市公证处人员对各投标单位的资质进行审查，并对所有投标文件进行审查，确认所有投标文件有效后正式开标，宣读投标单位名称、投标价格、投标工期和有关投标文件的重要说明。请问：该开标过程否存在问题？解析：开标应由招标单位主持！公证处人员无权审查投标人资格和投标文件并宣读！投标人资格审查应在投标之前！二、评标－－依据招标文件的规定和要求，对投标文件所进行的审查、评审和比较。评标由招标人组建的评标委员会负责。1、评标委员会(1)评标委员会的组成招标人代表技术专家经济专家5人以上单数占总人数2/3以上《评标委员会和评标方法暂行规定》（国家七部委第12号令）2、评标程序初步评审包括投标人投标资格、标价、标书的响应程度的审查，是否有重大偏差，确定有效标书和作废标书，废标条件应严格按照规定执行。小型工程：即开、即评、即定大型工程：初评→详评详评•根据招标文件所确定的评标办法和评标标准，对其技术部分、商务部分所做出的详细评审和比较。•要求投标人对投标文件中含义不明确的内容作出的澄清或者说明。•投标人应采用书面形式进行澄清或者说明，其陈述内容必须由投标人签字确认。3、评标结果评标结束后，评标委员会应向招标人提交书面评标报告，并就中标人提出意见，根据不同情况，可有三种不同意见。(1)推荐中标候选人。(2)直接确定中标人。(3)否决所有投标人三、中标1、中标通知书中标通知书即是招标人向中标的投标人发出的告知其中标的书面通知文件。招投标过程就是订立合同的过程:要约-------承诺。2、签订承包合同招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。3、提交招标投标报告强制招标的项目，招标人应自确定中标人之日起15日内，向有关行政监督部门提交招标投标报告。第五节建设工程招投标的管理与监督一、管理机构及其职责建设工程的招标投标，由县以上各级人民政府建设行政主管部门或其授权机构负责管理与监督。•建设部——全国•各省、自治区、直辖市的建设行政主管部门——本行政区域内招投标管理工作内容审查招标单位的资质、招标申请书、招标文件与标底监督开标、评标、定标、签约活动调解招标投标活动中的纠纷否决违反规定的定标结果处罚违章行为案例3：是劳动报酬，还是非法所得孙某系某建筑公司的职工，多次为公司承揽建筑工程。1998年12月，孙某从该公司支取一张金额为2万元的现金支票，支票存根用途栏注明“揽活提成”，公司付款凭证项目栏亦注有“揽活提成”字样。后该公司以孙某骗取揽活提成为由诉至法院，要求孙某返还现金2万元。庭审中，孙某辩称该款是劳动报酬，公司无权要求返还，且该款已全部用于建设单位应酬、送礼。有人认为该“揽活提成”款，具有劳务报酬的性质，是公司对孙某为公司承揽工程的回报，系双方当事人的真实意思表示。此款公司已经支付，无权要求孙某返还。特别在当前建筑市场僧多粥少、找米下锅的情形下，公司应多一些像孙某这样的中介入，这对增强建筑企业活力，减少企业亏损，有一定的积极意分析该公司给付孙某“揽活提成”款，意欲通过孙某向有，关单位送礼行贿，以达到承揽工程的目的。该款具有工程介绍费的性质。而国家工商总局、建设部等部门曾明确规定，在工程承发包过程中，严禁任何单位或个人私自介绍工程，收取工程介绍费；该公司的这一行为、扰乱了建筑市场正常秩序，损害了国家、集体和建设单位的利益，是违法的。上述案例中，建筑公司与孙某所争议的“揽活提成”具有明显的违法性，不受法律保护。法院最后的判决是：对建筑公司的请求予以驳回，对孙某收取的提成款依法收缴。